2010年法律碩士刑法學(xué)之避險(xiǎn)過當(dāng)?shù)奶幜P
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    法第21條第2款規(guī)定:“緊急避險(xiǎn)超過必要限度造成不應(yīng)有的損害的,應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任,但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。”在刑法理論上,把緊急避險(xiǎn)超過必要限度而造成不應(yīng)有的危害的行為,稱為避險(xiǎn)過當(dāng)。避險(xiǎn)過當(dāng)不是一個(gè)罪名,在追究其刑事責(zé)任時(shí),應(yīng)當(dāng)在確定其罪過形式的基礎(chǔ)上,以其所觸犯的我國刑法分則有關(guān)條文定罪量刑。在避險(xiǎn)過當(dāng)?shù)淖镞^形式中,大多數(shù)是疏忽大意的過失,就是應(yīng)當(dāng)預(yù)見到緊急避險(xiǎn)所損害的權(quán)益大于或相當(dāng)于其所保全的權(quán)益造成不應(yīng)有的危害。當(dāng)然,在少數(shù)或個(gè)別情況下,可能由間接故意或過于自信的過失構(gòu)成避險(xiǎn)過當(dāng)。由于避險(xiǎn)過當(dāng)在主觀上是出于保全合法權(quán)益的動機(jī)和目的,在客觀上發(fā)生在緊迫的情況下,因此,對于避險(xiǎn)過當(dāng)應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。

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