2003年法律碩士專(zhuān)業(yè)學(xué)位研究生入學(xué)聯(lián)考試題答案

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刑法學(xué)部分

一、單項(xiàng)選擇題（下列四個(gè)備選項(xiàng)中只有一個(gè)選項(xiàng)是正確的，請(qǐng)?jiān)诖痤}卡上將正確的選項(xiàng)的字母涂黑。每題 1 分，共 10 分）

1.D  2.D  3.A

4. 刑法第 49 條規(guī)定的是審判時(shí)懷孕的婦女，不是犯罪時(shí)懷孕的婦女。A

5.C  6.B  7.B

8. 在拐賣(mài)婦女的犯罪過(guò)程中，強(qiáng)奸被拐賣(mài)婦女的，定拐賣(mài)婦女罪。D

9.直接考察法條：《刑法》第 183 條規(guī)定：“保險(xiǎn)公司的工作人員利用職務(wù)上的便利，故意編造未曾發(fā)生的保險(xiǎn)事故 進(jìn)行虛假理賠，騙取保險(xiǎn)金歸自己所有的，依照本法第二百七十一條的規(guī)定定罪處罰。國(guó)有保險(xiǎn)公司工作人員和國(guó)有保險(xiǎn)公 司委派到非國(guó)有保險(xiǎn)公司從事公務(wù)的人員有前款行為的，依照本法第三百八十二條、第三百八十三條的規(guī)定定罪處罰。C

10.C

二、多項(xiàng)選擇題（下列四個(gè)備選項(xiàng)中有二至四個(gè)選項(xiàng)是正確的，請(qǐng)?jiān)诖痤}卡上將正確選項(xiàng)的字母涂黑、多選或少選不得分。每題 1 分，共 15 分）

11.ABCD  12.AB  13.AC  14.ABC

15.很多人不明白什么是處斷的一罪。其實(shí)很簡(jiǎn)單，處斷的一罪實(shí)質(zhì)上是兩個(gè)以上多個(gè)罪名，有兩個(gè)以上犯罪故意內(nèi)容。 BCD 實(shí)質(zhì)上都是如此，但A 想象競(jìng)合犯卻不同，實(shí)質(zhì)上就是一個(gè)罪。

16.BC  17.BCD  18.ABCD

19. 《刑法》第 77 條規(guī)定：“被宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)犯新罪或者發(fā)現(xiàn)判決宣告以前還有其他罪沒(méi) 有判決的，應(yīng)當(dāng)撤銷(xiāo)緩刑，對(duì)新犯的罪或者新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決，把前罪和后罪所判處的刑罰，依照本法第六十九條的規(guī)定 ， 決定執(zhí)行的刑罰。ABCD

20. 《刑法》第 78 條規(guī)定：“被判處管制、拘役、有期徒刑、無(wú)期徒刑的犯罪分子，在執(zhí)行期間，如果認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)， 接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)的，或者有立功表現(xiàn)的，可以減刑…ABCD

21. 拒不執(zhí)行判決、裁定罪和行賄罪的主體不包括單位 AC

22.AB

23. 侵犯的客體不同。搶奪罪侵犯的客體是簡(jiǎn)單客體，即公私財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。而搶劫罪侵犯的客體是復(fù)雜客體，即公私財(cái) 產(chǎn)所有權(quán)和他人的人身權(quán)利。ACD

24. ABCD  25.AC

三、不定項(xiàng)選擇題（下列四個(gè)備選項(xiàng)中有一至四個(gè)選項(xiàng)是正確的，請(qǐng)?jiān)诖痤}卡上將正確的選項(xiàng)的字母涂黑，多選或少選不得分。每題 1 分，共 15 分）

26.ABCD

27.A 是犯罪預(yù)備 B 是犯罪中止。CD

28.D 已經(jīng)著手犯罪。ABC

29.ABCD  30.C

31.A 是最典型的連續(xù)犯，即連續(xù)殺人

32.《刑法》第 50 條規(guī)定：“判處死刑緩期執(zhí)行的，在死刑緩期執(zhí)行期間，如果沒(méi)有故意犯罪，二年期滿(mǎn)以后，減為無(wú) 期徒刑；如果確有重大立功表現(xiàn)，二年期滿(mǎn)以后，減為十五年以上二十年以下有期徒刑；如果故意犯罪，查證屬實(shí)的，由最 高人民法院核準(zhǔn)，執(zhí)行死刑。D

33.《刑法》第 81 條第 2 款規(guī)定：“對(duì)累犯以及因殺人、爆炸、搶劫、強(qiáng)奸、綁架等暴力性犯罪被判處十年以上有期徒 刑、無(wú)期徒刑的犯罪分子，不得假釋。此法條常考。AB

34.《刑法》第 88 條第 1 款規(guī)定：“在人民檢察院、公安機(jī)關(guān)、國(guó)家安全機(jī)關(guān)立案?jìng)刹榛蛘咴谌嗣穹ㄔ菏芾戆讣�以后�?逃避偵查或者審判的，不受追訴期限的限制。D

35.D  36.BD  37.AD

38.《刑法》第 191 條規(guī)定：“明知是毒品犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪、走私犯罪的違法所得及其產(chǎn) 生的收益，為掩飾、隱瞞其來(lái)源和性質(zhì)，有下列行為之一的，沒(méi)收實(shí)施以上犯罪的違法所得及其產(chǎn)生的收益，處五年以下有 期徒刑或者拘役，并處或者單處洗錢(qián)數(shù)額百分之五以上百分之二十以下罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處洗錢(qián)數(shù)額百分之五以上百分之二十以下罰金：(一)提供資金帳戶(hù)的；(二)協(xié)助將財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金或者金融票據(jù)的；(三) 通過(guò)轉(zhuǎn)帳或者其他結(jié)算方式協(xié)助資金轉(zhuǎn)移的；(四)協(xié)助將資金匯往境外的；(五)以其他方法掩飾、隱瞞犯罪的違法所得及其 收益的性質(zhì)和來(lái)源的。單位犯前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處五年以下有 期徒刑或者拘役。ABCD

39.《刑法》第 356 條規(guī)定：“因走私、販賣(mài)、運(yùn)輸、制造、非法持有毒品罪被判過(guò)刑，又犯本節(jié)規(guī)定之罪的，從重處罰。”這是刑法對(duì)毒品再犯制度的規(guī)定。AB

40.ABC

四、簡(jiǎn)答題（將答案寫(xiě)在答題紙相應(yīng)的位置上，每題 5 分，共 10 分）

41．（一）正當(dāng)防衛(wèi)，是指為了使國(guó)家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，采取的旨在制止不法侵害而對(duì)不法侵害人造成未明顯超過(guò)必要限度損害的行為。

（二）正當(dāng)防衛(wèi)的成立條件 正當(dāng)防衛(wèi)成立必須具備下列條件：

1.起因條件。(1)必須有不法侵害存在。(2)不法侵害并非僅限于犯罪行為。不法侵害的范圍，應(yīng)該包括違法行為和犯罪 行為。(3)不法侵害必須是現(xiàn)實(shí)存在的。至于不法侵害的程度，通常限于具有暴力性、破壞性、緊迫性的不法侵害行為。(4) 不法侵害通常應(yīng)是人所實(shí)施的。想防衛(wèi)。對(duì)于假想防衛(wèi)，應(yīng)視行為主觀(guān)上有無(wú)過(guò)失而予以不同的處理。

2.時(shí)間條件。正當(dāng)防衛(wèi)的時(shí)間條件，是指正當(dāng)防衛(wèi)只能在不法侵害正在進(jìn)行之時(shí)實(shí)行，不能實(shí)行事前防衛(wèi)和事后防衛(wèi)。 所謂不法侵害正在進(jìn)行，是指不法侵害已經(jīng)開(kāi)始，尚未結(jié)束。

3.對(duì)象條件。正當(dāng)防衛(wèi)的對(duì)象條件，是指正當(dāng)防衛(wèi)只能針對(duì)不法侵害者本人實(shí)行，不能及于第三者。至于不法侵害者是 否達(dá)到法定刑事責(zé)任年齡、是否具有刑事責(zé)任能力，并不影響正當(dāng)防衛(wèi)的成立。

4.主觀(guān)條件。正當(dāng)防衛(wèi)的主觀(guān)條件，是指防衛(wèi)人主觀(guān)上必須出于正當(dāng)防衛(wèi)的目的，即是為了國(guó)家、公共利益、本人或者 他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受不法侵害。不是出于上述目的，不能成立正當(dāng)防衛(wèi)。

5.限度條件。正當(dāng)防衛(wèi)的限度條件，是指正當(dāng)防衛(wèi)不能明顯超過(guò)必要限度且造成重大損害。是否明顯超過(guò)必要限度并造 成重大損害，是區(qū)別防衛(wèi)的合法與非法、正當(dāng)與過(guò)當(dāng)?shù)囊粋�(gè)標(biāo)志。

6.無(wú)過(guò)當(dāng)防衛(wèi)權(quán)。我國(guó)刑法第 20 條第 3 款規(guī)定，對(duì)正在進(jìn)行行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安 全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過(guò)當(dāng)，不負(fù)刑事責(zé)任。

42．（一）數(shù)罪并罰的概念 數(shù)罪并罰，是對(duì)一行為人所犯數(shù)罪合并處罰的制度。我國(guó)刑法中的數(shù)罪并罰，是指人民法院對(duì)一行為人在法定時(shí)間界限內(nèi)所犯數(shù)罪分別定罪量刑后，按照法定的并罰原則及刑期計(jì)算方法決定其應(yīng)執(zhí)行的刑罰的制度。

（二）數(shù)罪并罰的特點(diǎn) 根據(jù)我國(guó)刑法的規(guī)定，我國(guó)刑法中數(shù)罪并罰的特點(diǎn)，可以概括為以下三點(diǎn)：

1.必須一行為人犯有數(shù)罪。此為適用數(shù)罪并罰的事實(shí)前提。所謂數(shù)罪，是指實(shí)質(zhì)上的數(shù)罪或獨(dú)立的數(shù)罪，其必須均系一 行為人所為。

2.一行為人所犯的數(shù)罪必須發(fā)生于法定的時(shí)間界限之內(nèi)。我國(guó)刑法以刑罰執(zhí)行完畢以前所犯數(shù)罪作為適用并罰的最后時(shí) 間界限，同時(shí)對(duì)于在不同的刑事法律關(guān)系發(fā)展階段內(nèi)所實(shí)施或發(fā)現(xiàn)的數(shù)罪，采用不盡一致的并罰方法，這是我國(guó)刑法中罪責(zé) 刑相適應(yīng)、懲罰與教育相結(jié)合原則和有關(guān)刑事政策，在刑罰適用制度中的具體體現(xiàn)。

3.必須在對(duì)數(shù)罪分別定罪量刑的基礎(chǔ)上，依照法定的并罰原則、并罰范圍和并罰方法，決定執(zhí)行的刑罰。這是適用數(shù)罪 并罰的程序規(guī)則和實(shí)際操作準(zhǔn)則。

五、法條分析題（將答案寫(xiě)在答題紙相應(yīng)位置上，要求符合立法原意和刑法理論。5 分）

43．（一）本條是關(guān)于綁架罪罪狀和法定刑的規(guī)定。綁架罪的罪狀是敘明罪狀。

（二）綁架罪，是指以勒索財(cái)物為目的綁架他人，或者綁架他人作為人質(zhì)，或者以勒索財(cái)物為目的偷盜嬰幼兒的行為。

（三）綁架罪的構(gòu)成特征：

1．侵犯客體是簡(jiǎn)單客體，為他人的人身權(quán)利。

2.客觀(guān)方面表現(xiàn)為綁架他人或者偷盜嬰幼兒的行為。所謂綁架，是指用暴力、脅迫、麻醉或者其他強(qiáng)制性手段將他人劫 持，置于自己的控制之下。偷盜嬰幼兒，是指采取不為嬰幼兒父母、監(jiān)護(hù)人、保姆等看護(hù)人知曉的秘密方式偷盜不滿(mǎn)１周歲 的嬰兒或者１周歲以上６周歲以下的幼兒的行為。3.犯罪主體是自然人。單位不能成為該罪的犯罪主體。 ４.主觀(guān)方面 是直接故意，具有特定的犯罪目的，即以勒索財(cái)物或者劫持他人作為人質(zhì)為目的。（四）綁架罪的處罰1.綁架罪的 法定量刑幅度有兩個(gè)。基本犯的量刑幅度為 10 年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)，此時(shí)為相對(duì)確定的 法定刑。加重構(gòu)成的量刑幅度為處死刑，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn),此時(shí)為絕對(duì)確定的法定刑。綁架罪的財(cái)產(chǎn)刑的適用方式都是并處。 2.致使被綁架人死亡，是指過(guò)失致被綁架人死亡或者致被綁架人自殺。殺害被綁架人，是指故意殺死被綁架人。犯綁架罪而故 意殺死被綁架人的特殊構(gòu)成中，行為人的行為除具有綁架罪的基本犯罪構(gòu)成外，還具備故意殺人罪的基本犯罪構(gòu)成的全部構(gòu) 成要件，所以這一綁架罪的特殊犯罪構(gòu)成，屬于一個(gè)犯罪的犯罪構(gòu)成包容其他犯罪之犯罪構(gòu)成的情形。

六、案例分析題（將答案寫(xiě)在答題紙相應(yīng)的位置上。每題 10 分，共 20 分）

44．（一）王某、李某、張某不構(gòu)成共同犯罪。共同犯罪是兩人以上共同故意犯罪，即行為人的行為必須是犯罪行為。 本案中，王某、李某、張某有共同盜竊的故意，但是王某僅僅竊得人民幣 200 元，沒(méi)有達(dá)到數(shù)額較大得標(biāo)準(zhǔn)（根據(jù)司法解釋 ， 盜竊罪得數(shù)額較大的標(biāo)準(zhǔn)是 500 元至 2000 元），所以不符合盜竊罪的構(gòu)成要件，不成立盜竊罪。王某、李某、張某的行為 僅僅是違反治安管理法規(guī)的一般違法行為。所以，王某、李某、張某的行為不是共同犯罪行為。

（二）王某構(gòu)成搶劫罪。根據(jù)我國(guó)刑法規(guī)定，犯盜竊、詐騙、搶奪罪，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當(dāng)場(chǎng)使用 暴力或者以暴力相威脅的，依照搶劫罪定罪處罰。行為人必須實(shí)施了盜竊、詐騙、搶奪任何一種犯罪行為，這是適用本條的 前提。實(shí)施的上列行為雖未達(dá)到數(shù)額較大，但是，如果當(dāng)場(chǎng)使用暴力或者以暴力相威脅，情節(jié)嚴(yán)重的，仍可以按照搶劫罪論 處。本案中王某在實(shí)施盜竊的行為雖然沒(méi)有構(gòu)成犯罪，但其暴力行為情節(jié)嚴(yán)重，所以應(yīng)當(dāng)按照搶劫罪定罪處罰。根據(jù)我國(guó)刑 法的規(guī)定，搶劫致人重傷、死亡的應(yīng)當(dāng)按照搶劫罪定罪處罰，不另外成立其他罪名。所以，王某僅僅成立搶劫罪一罪。

45．（一）李某構(gòu)成貪污罪。貪污罪是指國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有 公共財(cái)物的行為。本案中李某是國(guó)家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員，利用職務(wù)的便利，非法占有其單位所有的公共財(cái)物，數(shù)額較大 ， 達(dá)到 3 萬(wàn)元，符合貪污罪的構(gòu)成要件，成立貪污罪。

（二）李某屬于貪污中止。犯罪中止是指在犯罪過(guò)程中，行為人自動(dòng)放棄犯罪或者自動(dòng)有效的防止犯罪結(jié)果的發(fā)生，因 而沒(méi)有完成犯罪的犯罪停止形態(tài)。本案中李某侵占了單位的獎(jiǎng)券，必須到銀行兌獎(jiǎng)后其犯罪行為才會(huì)完成。在犯罪的過(guò)程中 ， 李某自動(dòng)的放棄犯罪，并將獎(jiǎng)券返還給單位，符合犯罪中止的條件，故屬于貪污中止。

（三）李某有自首情節(jié)。自首是指犯罪分子犯罪后自動(dòng)歸案并如實(shí)交待自己犯罪行為的行為。本案中李某在犯貪污罪之 后，主動(dòng)的向有關(guān)其單位領(lǐng)導(dǎo)投案，并且如實(shí)交待了自己偷換獎(jiǎng)券的事實(shí)，符合自首的成立條件。

（四）根據(jù)我國(guó)刑法的規(guī)定，犯罪中止的，如果沒(méi)有造成損害的，應(yīng)當(dāng)免除處罰。犯罪分子自首的，可以從輕或者減輕處罰；犯罪較輕的，可以免除處罰。所以，本案中李某的行為沒(méi)有造成損害，并且屬于犯罪較輕的情形，所以對(duì)于李某應(yīng)當(dāng)免除處罰。

民法學(xué)部分

一、判斷題

46．B  47．B

48．《中華人民共和國(guó)合同法》第三十二條規(guī)定："當(dāng)事人采用合同書(shū)形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或蓋章時(shí)合 同成立。 《中華人民共和國(guó)物權(quán)法》第二百二十六條的規(guī)定以基金份額、股權(quán)出質(zhì)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書(shū)面合同。以基金份額、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)登記的股權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記時(shí)設(shè)立；以其他股權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自工商行政管理部門(mén)辦理出質(zhì)登記時(shí)設(shè)立。"股權(quán)質(zhì)押協(xié)議是以合同書(shū)形式訂立的，雙方當(dāng)事人已經(jīng)簽字蓋章，且該合同 不屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記方可生效的情形。因此根據(jù)上述法律規(guī)定，合同簽字后就成立并生效。注意 不能將質(zhì)權(quán)成立等同于合同成立。以往的根據(jù)《擔(dān)保法》的進(jìn)行選擇是錯(cuò)的。A

49．A  50．B  51．A  52．B  53．B  54．A  55．A

二、單項(xiàng)選擇題

56．C  57．B  58．A  59．C  60．D  61．A  62．B

63．《中華人民共和國(guó)物權(quán)法》第九不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)依法登記，發(fā)生效力；未經(jīng)登記，

不發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。  C

64．B  65．D

三、不定項(xiàng)選擇題

66．BC 是機(jī)關(guān)法人。AD

67  根據(jù)《中華人民共和國(guó)物權(quán)法第一百零六無(wú)處分權(quán)人將不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有權(quán)人有追回；除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)：（一）受讓人受讓該不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)是善意的；（二）以合理的價(jià)格轉(zhuǎn)讓?zhuān)ㄈ�）轉(zhuǎn)讓的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。受讓人依照前款規(guī)定取得不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)的，原所有權(quán)人有權(quán)向無(wú)處分權(quán)人請(qǐng)求賠償損失。可見(jiàn)不動(dòng)產(chǎn)可以適用善意取得制度。再根據(jù)第一百零七所有權(quán)人或者其他權(quán)利人有權(quán)追回遺失物。該遺失物通過(guò)轉(zhuǎn)讓被他人占有的，權(quán)利人有權(quán)向處分權(quán)人請(qǐng)求損害賠償，或者自知道或者應(yīng)當(dāng)知道受讓人之日起二年內(nèi)向受讓人請(qǐng)求返還原物，但受讓人通過(guò)拍賣(mài)或者向具有經(jīng)營(yíng)資格的經(jīng)營(yíng)者購(gòu)得該遺失物的，權(quán)利人請(qǐng)求返還原物時(shí)應(yīng)當(dāng)支付受讓人所付的費(fèi)用。權(quán)利人向受讓人支付所付費(fèi)用后，有權(quán)向無(wú)處分權(quán)人追償。可以看出遺失物不適用善意取得制度 A

68.根據(jù)民法理論，地役權(quán)有從屬性，可看做從物權(quán)。根據(jù)《物權(quán)法第一百六十四地役權(quán)不得單獨(dú)轉(zhuǎn)讓。土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)等轉(zhuǎn)讓的，地役權(quán)一并轉(zhuǎn)讓?zhuān)�但合同另有約定的除外也看出地役權(quán)的從屬性

69．ABC  70．AC  71．ACD

72．商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)只能就一類(lèi)商品提出一個(gè)商標(biāo)申請(qǐng)，就是商標(biāo)注冊(cè)的單一性原則。BCD

73．現(xiàn)在流行的說(shuō)法，身份權(quán)包含親權(quán)、親屬權(quán)、配偶權(quán)。榮譽(yù)權(quán)是人格權(quán)。AD

74．ABC

75．根據(jù)《民法通則》第 122 條的規(guī)定，因產(chǎn)品質(zhì)量不合格造成他人財(cái)產(chǎn)、人身?yè)p害的，產(chǎn)品制造者、銷(xiāo)售者應(yīng)當(dāng)依法 承擔(dān)民事責(zé)任。運(yùn)輸者、倉(cāng)儲(chǔ)者對(duì)此負(fù)有責(zé)任的，產(chǎn)品制造者、銷(xiāo)售者有權(quán)要求賠償損失。BC

四、比較下列概念

76．（1）兩者是根據(jù)民事法律關(guān)系的義務(wù)主體的范圍進(jìn)行的分類(lèi)。

（2）絕對(duì)法律關(guān)系是指在權(quán)利人之外，一切不特定人均為義務(wù)人的民事法律關(guān)系。

（3）相對(duì)法律關(guān)系是指與權(quán)利人相對(duì)應(yīng)的義務(wù)人具體、特定的民事法律關(guān)系。

（4）兩者的區(qū)別是：第一，是否需要義務(wù)人協(xié)助實(shí)現(xiàn)權(quán)利方面不同。絕對(duì)法律關(guān)系中的權(quán)利人行使和實(shí)現(xiàn)權(quán)利不需要 義務(wù)人的協(xié)助；而相對(duì)法律關(guān)系中權(quán)利人實(shí)現(xiàn)其權(quán)利必須有具體的義務(wù)人的協(xié)助。第二，義務(wù)人所承擔(dān)義務(wù)的性質(zhì)不同。絕 對(duì)法律關(guān)系中義務(wù)人所承擔(dān)的義務(wù)表現(xiàn)為消極不作為義務(wù)；而后者表現(xiàn)為實(shí)施某種積極的行為。

77．行紀(jì)合同是指行紀(jì)人以自己的名義為委托人從事貿(mào)易活動(dòng)，委托人支付報(bào)酬的合同。居間合同是居間人向委托人報(bào) 告訂立合同機(jī)會(huì)或者提供訂立合同的媒介服務(wù)，委托人支付報(bào)酬的合同。兩者的區(qū)別在于：（1）行紀(jì)合同的目的是為了委 托人的利益由行紀(jì)人與第三人進(jìn)行貿(mào)易活動(dòng)；居間合同的目的是促使委托人和第三人合同的成立。（2）行紀(jì)合同中的行紀(jì) 人是以自己的名義與第三人進(jìn)行民事法律行為；居間人不以自己名義與第三人為民事律行為。（3）居間合同的居間人可以 同時(shí)從雙方獲得報(bào)酬，但該報(bào)酬具有不確定性，因而，居間人不負(fù)有向委托人報(bào)告結(jié)果的義務(wù)；而行紀(jì)合同的行紀(jì)人僅僅從 委托人處取得報(bào)酬，負(fù)有向委托人報(bào)告事務(wù)處理結(jié)果并將結(jié)果歸屬于委托人的義務(wù)。

78．職務(wù)發(fā)明是指執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件完成的發(fā)明創(chuàng)造。職務(wù)作品是指公民為完成法 人或者非法人組織交給的工作任務(wù)所創(chuàng)造的作品。兩者的區(qū)別在于：（1）職務(wù)發(fā)明屬于專(zhuān)利權(quán)的客體；職務(wù)作品屬于著作權(quán)的客體。（2）職務(wù)發(fā)明的專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)屬于發(fā)明人或設(shè)計(jì)人的所在單位；職務(wù)作品的著作權(quán)一般情況下歸作者享有，只有 在特殊情況下，除了署名權(quán)之外的其他著作權(quán)才歸單位享有。

五、辨析題

79．（1）該說(shuō)法不完全正確。（2）所有權(quán)是所有人依法對(duì)物進(jìn)行占有、使用、收益和處分的權(quán)利。這體現(xiàn)了權(quán)利人對(duì) 標(biāo)的物進(jìn)行全面的支配，具有整體性、彈力性、排他性以及永久存續(xù)性，是完全物權(quán)。（3）所有權(quán)不是定限物權(quán)。定限物 權(quán)是權(quán)利人對(duì)標(biāo)的物的支配被限定于某一特定方面或某一特定期間的物權(quán)，它是所有權(quán)之外的各種物權(quán)形態(tài)。（4）所有權(quán) 作為完全物權(quán)--非定限物權(quán)是正確的，但并不意味著所有權(quán)是一種絕對(duì)的，不受任何制約的權(quán)利。根據(jù)民法及其他相關(guān)法律，法規(guī)，基于社會(huì)公共利益、國(guó)家建設(shè)、相鄰關(guān)系等方面的需要，對(duì)所有權(quán)的內(nèi)容進(jìn)行必要的限制。如行使所有權(quán)不得違 反法律規(guī)定、不得損害他人利益和社會(huì)公共利益。

六、法條分析題

80．（1）該條是關(guān)于附條件民事法律行為的規(guī)定。

（2）附條件民事法律行為是指雙方當(dāng)事人在民事法律行為中設(shè)立一定事由作為條件，以該條件的成就與否作為決定該 民事法律行為效力產(chǎn)生或者解除根據(jù)的民事法律行為。

（3）附條件法律行為是法律為了適應(yīng)社會(huì)成員在生產(chǎn)或生活中的各種特殊需要而設(shè)立的一種特殊的民事法律行為。

（4）附條件民事法律行為本身與其他民事法律行為一樣，適用民法通則有關(guān)民事法律行為的各項(xiàng)規(guī)定，但其所附條件 應(yīng)當(dāng)符合相應(yīng)的法律要求。即所附條件必須具有未來(lái)性、意定性、或然性、合法性以及特定的目的性。

（5）當(dāng)事人不得為了自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚够蛘叽俪蓷l件成就，否則，不正當(dāng)阻止條件成就的，視為條件已成就；不正當(dāng)促成條件成就的，視為條件不成就。

七、案例分析題

81．本案涉及的民事法律關(guān)系包括：一是張山與劉卓之間成立無(wú)因管理關(guān)系；二是動(dòng)物致人損害的侵權(quán)賠償關(guān)系。對(duì)于受害人的損害，應(yīng)當(dāng)由劉卓、張山承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，其抗辯事由不成立。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，飼養(yǎng)的動(dòng)物造成

他人損害的，動(dòng)物飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。由于受害人的過(guò)錯(cuò)造成損害的，動(dòng)物飼養(yǎng)人或者管理人不承擔(dān)民事責(zé)任；由于第三人的過(guò)錯(cuò)造成損害的，第三人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。動(dòng)物致人損害民事責(zé)任適用無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則，只要具備飼 養(yǎng)的動(dòng)物傷人的事實(shí)、損害事實(shí)的存在、動(dòng)物加害與損害之間有因果關(guān)系等三項(xiàng)條件，動(dòng)物的所有人或管理人就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé) 任。劉卓、張山作為動(dòng)物的所有人和管理人，應(yīng)當(dāng)對(duì)損害承擔(dān)責(zé)任。張山、劉卓如果能夠證明損害是受害人的過(guò)錯(cuò)或者第三人的過(guò)錯(cuò)造成的，方可免責(zé)。

綜合課

一、單項(xiàng)選擇題（下列四個(gè)備選項(xiàng)中只有一個(gè)選項(xiàng)是正確的，請(qǐng)?jiān)诖痤}卡上將正確選項(xiàng)的字母涂黑。每題 2 分，共 36 分）

1、B  2、A  3、D  4、D  5、C  6、A  7、D  8．A  9．C

10．D  11．C  12．C  13．D  14．D  15．B  16．C  17．C  18．D

二、多項(xiàng)選擇題（下列四個(gè)備選項(xiàng)中有二至四個(gè)選項(xiàng)是正確的，請(qǐng)?jiān)诖痤}卡上將正確選項(xiàng)的字母涂黑，多選或少選不得分。每題 2 分，共 16 分）

19、ABCD  20、AC  21、A、C  22、ACD  23、ACD  24、BCD

25、憲法第十一條第二款“國(guó)家保護(hù)個(gè)體經(jīng)濟(jì)、私營(yíng)經(jīng)濟(jì)的合法的權(quán)利和利益。國(guó)家對(duì)個(gè)體經(jīng)濟(jì)、私營(yíng)經(jīng)濟(jì)實(shí)行引導(dǎo)、監(jiān)督和管理。”已經(jīng)被修改為：“國(guó)家保護(hù)個(gè)體經(jīng)濟(jì)、私營(yíng)經(jīng)濟(jì)等非公有制經(jīng)濟(jì)的合法的權(quán)利和利益。國(guó)家鼓勵(lì)、支持和引 導(dǎo)非公有制經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，并對(duì)非公有制經(jīng)濟(jì)依法實(shí)行監(jiān)督和管理。” ACD

26、ABCD

三、判斷題（判斷下列各論斷的正誤，正確的將答題卡上的字母 A 涂黑，錯(cuò)誤的將答題卡上的字母 B 涂黑。每題 1 分 ，共 23 分）

27、B  28、B  29、A  30、B  31、B  32、A  33、B  34、B  35、B  36、B

37、是起點(diǎn)沒(méi)錯(cuò)，可惜不是終點(diǎn)。A

38、A  39、B  40．A  41．B  42．B

43．B  44．B  45．B  46．B  47．A  48．A  49．A

四、簡(jiǎn)答題（將答案寫(xiě)在答題卡相應(yīng)位置上。每題 10 分，共 20 分）

50、法律責(zé)任是指因違反了法定義務(wù)或者契約義務(wù)，或者不當(dāng)行使法律權(quán)利、權(quán)力所產(chǎn)生的，由行為人承擔(dān)的不利后果。根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，可以對(duì)法律責(zé)任進(jìn)行不同的分類(lèi)。

（1）根據(jù)違法行為所違反的法律的性質(zhì)，可以把法律責(zé)任分為公法責(zé)任和私法責(zé)任。私法責(zé)任主要是指民事責(zé)任，公法責(zé)任則主要是指行政責(zé)任、刑事責(zé)任、訴訟責(zé)任、國(guó)家賠償責(zé)任和違憲責(zé)任。

（2）根據(jù)主觀(guān)過(guò)錯(cuò)在法律責(zé)任中的地位，可以把法律責(zé)任分為過(guò)錯(cuò)責(zé)任、無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任和公平責(zé)任。過(guò)錯(cuò)責(zé)任是指以存 在主觀(guān)過(guò)錯(cuò)為必要條件的法律責(zé)任。無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任是指不以主觀(guān)過(guò)錯(cuò)的存在為必要條件而認(rèn)定的法律責(zé)任。公平責(zé)任是指法無(wú) 明文規(guī)定適用無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任，但適用過(guò)錯(cuò)責(zé)任又顯失公平，因而不以行為人有過(guò)錯(cuò)為前提并由當(dāng)事人合理分擔(dān)的一種特殊的責(zé)任。

（3）根據(jù)行為主體實(shí)施行為時(shí)的名分，可以把法律責(zé)任分為職務(wù)責(zé)任和個(gè)人責(zé)任。職務(wù)責(zé)任是指行為主體以公務(wù)的身份或名義從事活動(dòng)時(shí)，因違法所引起的法律責(zé)任，它是由該行為主體所屬的組織來(lái)承擔(dān)責(zé)任的。個(gè)人責(zé)任是指行為主體以個(gè) 人的身份或名義從事活動(dòng)中違法所引起的法律責(zé)任，它是由該行為主體個(gè)人來(lái)承擔(dān)責(zé)任。

（4）根據(jù)責(zé)任承擔(dān)的內(nèi)容不同，可以分為財(cái)產(chǎn)責(zé)任和非財(cái)產(chǎn)責(zé)任。財(cái)產(chǎn)責(zé)任是指以財(cái)產(chǎn)為責(zé)任內(nèi)容的法律責(zé)任。非財(cái)產(chǎn)責(zé)任則是指不以財(cái)產(chǎn)為責(zé)任承擔(dān)內(nèi)容，而是以人身、行為、人格等為責(zé)任內(nèi)容的法律責(zé)任。

51．選舉權(quán)的平等性是指每個(gè)選民在每次選舉中只能在一個(gè)地方享有一個(gè)投票權(quán)，不承認(rèn)也不允許任何選民因民族、種族、職業(yè)、財(cái)產(chǎn)狀況、家庭出身、居住期限的不同而在選舉中享有特權(quán)，更不允許非法限制或者歧視任何選民對(duì)選舉權(quán)的行 使。這是“公民在法律面前一律平等”原則在選舉制度中的具體體現(xiàn)。

中國(guó)憲法規(guī)定的選舉權(quán)的平等性并不是指絕對(duì)意義上的平等，它著眼于實(shí)際民主，從政治、經(jīng)濟(jì)與文化發(fā)展的實(shí)際水平 與可能性出發(fā)不斷提高選舉權(quán)的平等程度。在理解選舉權(quán)平等性原則時(shí)需要正確理解農(nóng)村與城市的差距，以及對(duì)少數(shù)民族選 舉權(quán)的特殊照顧問(wèn)題，這些具體規(guī)定是基于中國(guó)的實(shí)際情況和特殊的政策需要，雖然沒(méi)有完全解決選舉權(quán)價(jià)值不平等的問(wèn)題，但畢竟向?qū)嵸|(zhì)平等發(fā)展了一步。

五、分析題（將答案寫(xiě)在答題紙相應(yīng)位置上。每題 10 分，共 30 分）

52、該法學(xué)教師的說(shuō)法是錯(cuò)誤的。在我國(guó)現(xiàn)行法律制度中，法律確實(shí)有廣狹兩層含義。廣義的法律與狹義的法律，不僅在范圍大小上有區(qū)別，而且在內(nèi)容和效力等級(jí)上也是存在區(qū)別的。廣義的法律是指包括憲法、行政法規(guī)在內(nèi)的一切具有法律 約束力的規(guī)范性法律文件，而狹義的法律專(zhuān)指擁有國(guó)家立法權(quán)的機(jī)關(guān)（全國(guó)人大及其常務(wù)委員會(huì)）依照立法程序制定的規(guī)范 性法律文件。狹義的法律，由于它的制定機(jī)關(guān)是我國(guó)的最高權(quán)力機(jī)關(guān)，因此是制定其他規(guī)范性法律文件的根本依據(jù)，在整個(gè) 法律體系中也具有最高的法律效力。

53．憲法最主要、最核心的價(jià)值在于，它是公民權(quán)利的保障書(shū)。列寧曾指出：憲法就是一張寫(xiě)著人民權(quán)利的紙。憲法與 公民權(quán)利之間存在著極為密切的聯(lián)系。（1）從歷史上看，憲法或者憲法性文件最早是資產(chǎn)階級(jí)在反對(duì)封建專(zhuān)制制度的斗爭(zhēng)中 ， 為了確認(rèn)取得的權(quán)利，以鞏固勝利成果而制定出來(lái)的。（2）從憲法的基本內(nèi)容來(lái)看，盡管作為國(guó)家根本法的憲法涉及國(guó)家生活的各個(gè)方面，但其基本內(nèi)容仍然可以分為兩大塊，即國(guó)家機(jī)關(guān)權(quán)力的正確行使和公民權(quán)利的有效保障。就它們之間的相互關(guān)系來(lái)說(shuō)，公民權(quán)利的有效保障居于支配地位，因此，在國(guó)家法律體系中，憲法不僅是系統(tǒng)全面規(guī)定公民基本權(quán)利的法律 部門(mén)，而且其基本出發(fā)點(diǎn)就在于保障公民的權(quán)利和自由，以人權(quán)和人的自由為本位。

無(wú)數(shù)歷史文獻(xiàn)和歷史事實(shí)足以證明：憲法是在爭(zhēng)取和維護(hù)人權(quán)和人的自由的斗爭(zhēng)中一步一步地生長(zhǎng)起來(lái)的。1689 年英 國(guó)國(guó)會(huì)通過(guò)的《權(quán)利法案》、1776 年美國(guó)的《獨(dú)立宣言》、1789 年法國(guó)的《人權(quán)和公民權(quán)宣言》都表明了，人的權(quán)利是憲法 的出發(fā)點(diǎn)和歸宿，應(yīng)以人為目的，憲法與任何形式的專(zhuān)制主義、威權(quán)主義、法西斯主義都格格不入。憲法不能無(wú)視和踐踏人 權(quán)，不能剝奪人的財(cái)產(chǎn)和自由。是否以人權(quán)和人的自由為本位，是區(qū)分真假憲法的試金石。

人類(lèi)進(jìn)入二十世紀(jì)以來(lái)，人權(quán)的觀(guān)念和理論取得了很大的發(fā)展,人權(quán)的內(nèi)容也更加廣泛,既包括生命權(quán)、自由權(quán)（特別包 括思想自由、言論自由、宗教自由、結(jié)社自由、人身自由和遷徒自由），也包括民主權(quán)利、涉及法治和司法行政的權(quán)利以及 社會(huì)、經(jīng)濟(jì)、文化權(quán)利。可以說(shuō)，“尊重人的主體性和個(gè)體性，以人的權(quán)利為出發(fā)點(diǎn)和歸宿，是近現(xiàn)代憲法的真諦。”

54．（ 1）上述幾段文字的基本含義是：大清皇帝統(tǒng)治大清帝國(guó)，永遠(yuǎn)為正統(tǒng)，并永遠(yuǎn)為臣民尊重并加以擁護(hù)；皇帝的神 圣尊嚴(yán)，不能侵犯；君主在立法、行政、司法等各個(gè)方面擁有絕對(duì)的權(quán)力。總之，憲法大綱要鞏固君權(quán)，同時(shí)兼而保護(hù)臣民 的權(quán)利。

（2）《欽定憲法大綱》是中國(guó)憲政運(yùn)動(dòng)的起點(diǎn)，也是中國(guó)第一個(gè)用了“憲法”名義的文件，它是中國(guó)法制近代化過(guò)程的 開(kāi)端，同時(shí)也伴隨著中國(guó)憲政觀(guān)念啟蒙運(yùn)動(dòng)的興起，因此，該“憲法”文件的頒行具有一定的意義。

（3）《欽定憲法大綱》無(wú)論在形式上還是在條文內(nèi)容上，都體現(xiàn)了“大權(quán)統(tǒng)于朝廷，庶政公諸輿論”的精神。其突出特 點(diǎn)就是皇帝專(zhuān)權(quán)，人民無(wú)權(quán)。從本質(zhì)上看，《欽定憲法大綱》是清末統(tǒng)治者為了維護(hù)其搖搖欲墜的統(tǒng)治而玩弄的政治騙局。

《欽定憲法大綱》通過(guò)給封建君主專(zhuān)制制度披上“憲法”的外衣，以法律的形式確認(rèn)君主絕對(duì)權(quán)力，體現(xiàn)了清朝貴族企圖繼 續(xù)維護(hù)專(zhuān)制統(tǒng)治的意志和愿望。

（4）《欽定憲法大綱》的出籠，實(shí)際上是清廷在受到國(guó)內(nèi)外強(qiáng)大的壓力下進(jìn)行的，因此不可能體現(xiàn)民意，也不可能維護(hù) 臣民的權(quán)利，相反卻規(guī)定了眾多的義務(wù)，所以它不可能挽救清朝的統(tǒng)治。

六、論述題（將答案寫(xiě)在答題紙相應(yīng)位置上。25 分）

55、根據(jù)憲法的有關(guān)規(guī)定，在我國(guó)，人民代表大會(huì)行使立法權(quán)和監(jiān)督權(quán)、行政機(jī)關(guān)行使行政權(quán)、審判機(jī)關(guān)行使審判權(quán)、檢察機(jī)關(guān)行使檢察權(quán)。其中，審判權(quán)與檢察權(quán)被我們統(tǒng)稱(chēng)為司法權(quán)。 司法權(quán)與行政權(quán)都可以被看作是“執(zhí)行權(quán)”，因此容易混為一談，但是，事實(shí)上，兩者是兩種性質(zhì)不同的權(quán)力。司法權(quán)是執(zhí)行立法機(jī)關(guān)制定的法律的一種權(quán)力，主要是指審判權(quán)，它是國(guó)家權(quán)力體系的一個(gè)重要組成部分。司法權(quán)從本質(zhì)上看，是一種判斷權(quán)；而行政權(quán)從本質(zhì)上看，則是一種管理權(quán)。

司法的中立性是司法權(quán)與行政權(quán)的一個(gè)重要區(qū)別。行政權(quán)在面臨各種社會(huì)矛盾時(shí)，其態(tài)度具有鮮明的傾向性，而司法權(quán) 十分強(qiáng)調(diào)中立性。司法中立的主要內(nèi)涵是指法院、法官的態(tài)度不應(yīng)當(dāng)受到其他因素，包括政府、政黨、媒體等的影響，至少 在具體個(gè)案的判斷過(guò)程中，不應(yīng)當(dāng)受到各種非法律因素的左右。行政權(quán)鮮明的傾向性往往來(lái)源于這樣的事實(shí)：政府總是十分 關(guān)心自己的行政目標(biāo)和工作效率。行政權(quán)代表國(guó)家，具有官方性。而司法權(quán)往往是權(quán)利的庇護(hù)者，如果同一個(gè)機(jī)構(gòu)忽而忙于 維護(hù)國(guó)家利益，忽而忙于維護(hù)社會(huì)正義，顯然會(huì)極不協(xié)調(diào)。只有行使判斷權(quán)的機(jī)構(gòu)持一種中立的態(tài)度，才可能產(chǎn)生公正、準(zhǔn)確的判斷。

司法中立性的體現(xiàn)必須具有體制上的保障，因此，我國(guó)有學(xué)者提出，我國(guó)的司法制度應(yīng)當(dāng)建立在將它與行政制度做嚴(yán)格 區(qū)分的基礎(chǔ)上。只有這樣才能扭轉(zhuǎn)我國(guó)司法權(quán)嚴(yán)重行政化的現(xiàn)狀。司法獨(dú)立與司法中立具有不同的含義，司法獨(dú)立講的是機(jī) 構(gòu)、權(quán)力和地位的問(wèn)題，司法中立講的是態(tài)度、傾向問(wèn)題。然而，兩者又是聯(lián)系在一起的，如果沒(méi)有獨(dú)立的地位，也不會(huì)具有中立的態(tài)度。所以，司法應(yīng)當(dāng)在人事、財(cái)政等方面獨(dú)立于政府，獨(dú)立于立法機(jī)關(guān)。司法公正要求有獨(dú)立的司法，關(guān)鍵在于要獨(dú)立于行政。