2011考研法律碩士聯(lián)考民法學(xué)預(yù)測試題及參考答案（一）

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民法學(xué)

一、單項選擇題：第20-29小題，每小題1分，共10分。下列每題給出的四個選項中，只有一個選項是符合題目要求的。

20．下列行為中，構(gòu)成無因管理的是

A．主動修繕兩家共用的圍墻

B．未受委托而招待朋友的客人

C．將他人耕牛誤認為是自家所有而喂養(yǎng)

D．商店保安抓住小偷使某顧客免遭損害

21．根據(jù)《商標法》規(guī)定，商標權(quán)的保護期限為

A．10年

B．20年

C．30年

D．50年

22．畫家甲將其創(chuàng)作的一幅中國畫賣給乙公司，乙公司因此取得

A．該作品的修改權(quán)

B．該作品的復(fù)制權(quán)

C．該作品原件的所有權(quán)和展覽權(quán)

D．該作品原件的所有權(quán)和著作權(quán)

23.下列行為中，可以構(gòu)成附條件民事法律行為的是

A．小張在與保險公司簽訂的合同中約定“發(fā)生保險事故時，保險公司賠償保險金”

B．小王與小李在房屋買賣合同中約定“雙方到房產(chǎn)部門辦理登記過戶手續(xù)后，房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移”

C．甲公司與乙公司在租賃合同中約定“待甲所建大樓落成時租給乙辦公室兩間”

D．小明的爺爺與小明約定“小明獲得游泳冠軍后，給小明買一臺電腦”

24．甲被惡狗追咬，為避免被咬傷，奪過從其旁邊經(jīng)過的乙的名貴手提包，向狗打去。狗被打傷，乙的手提包也被損壞。甲的行為構(gòu)成

A．正當防衛(wèi)

B．緊急避險

C．侵權(quán)行為

D．自助行為

25．2009年5月10日，甲用自己的一輛汽車作抵押，向朋友乙借款7萬元，并進行了抵押登記。6月9日，甲又將該汽個抵押給銀行，從銀行借款8萬元，也進行了抵押登記。現(xiàn)兩筆債務(wù)均已到期，甲均未清償。乙和銀行對甲的汽車都主張優(yōu)先受償權(quán)。經(jīng)拍賣，該汽車賣得13萬元。根據(jù)物權(quán)法規(guī)定，對此款項應(yīng)當由

A．乙優(yōu)先受償

B．銀行優(yōu)先受償

C．乙與銀行按比例受償

D．乙與銀行平均受償

26．某游客與旅行社簽訂一份由旅行社提供的旅游合同。在該合同履行過程中，旅行社和游客對合同中“名勝古跡”含義的理解發(fā)生分歧。游客認為某建筑屬于名勝古跡，旅行社應(yīng)當安排游覽，而旅行社持相反觀點。根據(jù)合同法規(guī)定，對此條款的解釋應(yīng)按照

A．通常理解進行解釋

B．公平原則進行解釋

C．旅游習慣進行解釋

D．對旅行社不利原則進行解釋

27．甲、乙簽訂了一份貨款為1千萬元的鋼材供應(yīng)合同。甲為供方，乙為需方。合同約定，乙預(yù)付200萬元定金，違約金為合同總金額的5％。事后，乙交付了定金。后甲違約。對此

A．乙只能要求適用定金條款

B．乙只能要求適用違約金條款

C．乙可以選擇適用違約金條款或者定金條款

D．乙可以要求違約金條款和定金條款同時適用

28．根據(jù)合同法規(guī)定，因贈與人故意或重大過失致使贈與的財產(chǎn)毀損、滅失的，贈與人應(yīng)當承擔損害賠償責任。此種責任的歸責原則是

A．無過錯責任原則

B．過錯責任原則

C．推定過錯責任原則

D．公平責任原則

29．根據(jù)婚姻法規(guī)定，夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期問所得的財產(chǎn)約定歸各自所有的，對夫或妻一方對外所負的債務(wù)

A．債權(quán)人知道該約定的，以夫或妻一方所有的財產(chǎn)清償

B．債權(quán)人知道該約定的，以夫和妻所有的財產(chǎn)清償

C．無論債權(quán)人是否知道該約定，都以夫或妻一方所有的財產(chǎn)清償

D．無論債權(quán)人是否知道該約定，都以夫和妻所有的財產(chǎn)清償

二、多項選擇題：第30-34小題，每小題2分，共10分。下列每題給出的四個選項中，至少有兩個選項是符合題目要求的。多選、少選均不得分。

30．甲商場與乙公司簽訂了購買800輛自行車的書面合同。合同約定：乙公司分三批發(fā)貨，甲商場見貨付款。第一批200輛自行車到貨后，甲商場見銷路不好，便以書面形式向乙公司提出取消后兩批貨物訂購，乙公司以書面形式表示同意。本案中涉及的民事法律事實有

A．訂立合同的行為

B．履行合同的行為

C．變更合同的行為

D．解除合同的行為

31．據(jù)專利法規(guī)定，發(fā)明和實用新型取得專利權(quán)必須具備的條件有

A．先進性

B．新穎性

C．創(chuàng)造性

D．實用性

32．根據(jù)繼承法規(guī)定，繼承人所為的下列行為中，可導(dǎo)致其喪失繼承權(quán)的有

A．故意殺害被繼承人

B．偽造遺囑情節(jié)嚴重

C．遺棄被繼承人

D．虐待被繼承人情節(jié)嚴重

33．下列情形中，權(quán)利人可以請求精神損害賠償?shù)挠?/p>

A．某人冒用明星甲的姓名演出獲利

B．某擴印部將乙丙結(jié)婚照的底片丟失

C．某醫(yī)院將丁之子與戊之子抱錯，多年后被發(fā)現(xiàn)

D．某公司使用知名企業(yè)庚的名稱促銷自己的產(chǎn)品

34．歌迷甲在一酒吧意外地遇見自己的偶像歌星乙，驚喜之余向乙打探其私生活。乙被激怒，在眾目睽睽之下將手中的飲料潑向甲，弄臟了甲的衣服。乙的行為侵害了甲的

A．身體權(quán)

B．尊嚴權(quán)

C．健康權(quán)

D．財產(chǎn)權(quán)

三、簡答題：第35-36小題，每小題10分，共20分。

35.簡述買賣合同中標的物風險負擔規(guī)則。

36.簡述遺贈與遺囑繼承的區(qū)別。

四、論述題：第37小題，15分。要求觀點明確，說理充分，條理清晰，語言規(guī)范、流暢。

37．試論占有的效力。

五、案例分析題：第38小題，20分。

38．2008年8月16日下午5時左右，某村刮起，8級大風。該村村民王某路經(jīng)村委會在建的辦公樓時，大風將建樓所用的腳手架刮倒。腳手架在倒塌過程中將一根電線砸斷，電線正巧落在由此路過的王某身上，王某不幸觸電身亡。王某的家人向法院起訴，要求村委會和供電公司對王某的死亡承擔損害賠償責任。村委會辯稱：腳手架是大風刮倒的，擊中王某的輸電線路屬于供電公司，村委會對王某的死亡不應(yīng)承擔損害賠償責任。供電公司辯稱：供電線路是被腳手架砸斷的，腳手架是村委會蓋辦公樓時使用的，供電公司對王某的死亡不應(yīng)承擔損害賠償責任。法院審理還查明，村委會用于蓋建辦公樓的腳手架在當年7月2日搭建完畢。擊中王某的輸電線路歸供電公司所有，該線路不屬于高壓線。

根據(jù)上述案情，請回答：

（1）村委會對王某的死亡是否應(yīng)當承擔損害賠償責任？為什么？

（2）供電公司對王某的死亡是否應(yīng)當承擔損害賠償責任？為什么？

（3）兩被告主張的抗辯事由是否成立？請說明理由。

參考答案

一、單項選擇題

20．A21．A22．C23．D24．B 25．A26．D27．C28．B29．A

二、多項選擇題

30．ABD31．BCD32．ABCD33．ABC34．BD

三、簡答題

35．答案要點：

標的物風險負擔是指在合同訂立后標的物因不可歸責于任何一方當事人的原因而發(fā)生的毀損、滅失的損失負擔。各國對買賣合同標的物風險負擔采取的規(guī)則有所不同：有的國家采用“所有人負擔風險”規(guī)則，有的國家采用“交付轉(zhuǎn)移風險”規(guī)則，我國采取的是后一種做法。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，標的物毀損、滅失的風險在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之后由買受人承擔，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。標的物交付后，買受人對風險的負擔不影響其要求出賣人承擔違約責任的權(quán)利。

36．答案要點：

（1）主體范圍不同。遺囑繼承人只能是法定繼承人中的一人或數(shù)人；受遺贈人則為國家、集體組織或者法定繼承人以外的人。

（2）主體所承擔的義務(wù)不同。遺囑繼承人在繼承遺產(chǎn)的同時，有義務(wù)清償被繼承人生前所欠債務(wù)；受遺贈人則無此義務(wù)。

（3）接受遺產(chǎn)的意思表示方式不同。遺囑繼承人接受繼承既可以采用明示方式，也可以采用默示方式；受遺贈人接受遺贈只能采用明示方式。

（4）取得遺產(chǎn)的途徑不同。遺囑繼承人可直接參與遺產(chǎn)的分配而取得遺產(chǎn)；受遺贈人則不直接參與遺產(chǎn)分配，而是從遺囑執(zhí)行人或繼承人處取得遺產(chǎn)。

四、論述題

37．答案要點：

占有的效力是指法律賦予占有的一定法律效力。占有的效力主要包括：（1）占有的權(quán)利推定效力。占有的權(quán)利推定效力是指基于占有的背后真實權(quán)利存在的蓋然性，為保護占有人的權(quán)利、實現(xiàn)占有制度的宗旨，法律所做的占有人基于其占有而產(chǎn)生的各種權(quán)利外像具有真實的權(quán)利基礎(chǔ)的推定。（2）占有的狀態(tài)推定效力。占有的狀態(tài)推定效力是指法律為了更好地保護占有人的權(quán)利、實現(xiàn)占有制度的宗旨而做出的在無相反證明的情況下，推定占有人之占有為無瑕疵占有等規(guī)定。（3）占有人的權(quán)利與義務(wù)。占有人的權(quán)利包括：占有物的使用、收益權(quán)；費用償還請求權(quán)。占有人的義務(wù)包括：返還占有物；賠償損失。

五、案例分析題

38．答案要點：

（1）村委會應(yīng)當承擔損害賠償責任。因為村委會對建樓所用的腳手架有管理義務(wù)，又不能證明自己沒有過錯，可以推定其主觀上存在疏忽大意、怠于管理的過錯，故應(yīng)承擔損害賠償責任。

（2）供電公司應(yīng)當承擔損害賠償責任。因為供電公司是供電設(shè)施的所有人，對輸電線路有維護、管理義務(wù)，又不能證明自己沒有過錯，可推定其主觀上存在疏忽大意、怠于管理的過錯，故應(yīng)承擔損害賠償責任。

（3）兩被告主張的抗辯事由不能成立。對村委會而言，大風尚不能構(gòu)成不可抗力。村委會應(yīng)當預(yù)見到腳手架在外力（包括大風）的作用下可能倒塌并造成損害后果的危險，并應(yīng)及時消除危險；對供電公司而言，腳手架倒塌不能構(gòu)成抗辯事由。供電公司應(yīng)注意到供電設(shè)施周圍的物體、設(shè)施在外力作用下，對輸電線路安全的影響，并應(yīng)對安全隱患及時處理。