2011考研法律碩士聯(lián)考民法學(xué)預(yù)測(cè)試題及參考答案（一）

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民法學(xué)

一、單項(xiàng)選擇題：第20-29小題，每小題1分，共10分。下列每題給出的四個(gè)選項(xiàng)中，只有一個(gè)選項(xiàng)是符合題目要求的。

20．下列行為中，構(gòu)成無(wú)因管理的是

A．主動(dòng)修繕兩家共用的圍墻

B．未受委托而招待朋友的客人

C．將他人耕牛誤認(rèn)為是自家所有而喂養(yǎng)

D．商店保安抓住小偷使某顧客免遭損害

21．根據(jù)《商標(biāo)法》規(guī)定，商標(biāo)權(quán)的保護(hù)期限為

A．10年

B．20年

C．30年

D．50年

22．畫家甲將其創(chuàng)作的一幅中國(guó)畫賣給乙公司，乙公司因此取得

A．該作品的修改權(quán)

B．該作品的復(fù)制權(quán)

C．該作品原件的所有權(quán)和展覽權(quán)

D．該作品原件的所有權(quán)和著作權(quán)

23.下列行為中，可以構(gòu)成附條件民事法律行為的是

A．小張?jiān)谂c保險(xiǎn)公司簽訂的合同中約定“發(fā)生保險(xiǎn)事故時(shí)，保險(xiǎn)公司賠償保險(xiǎn)金”

B．小王與小李在房屋買賣合同中約定“雙方到房產(chǎn)部門辦理登記過(guò)戶手續(xù)后，房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移”

C．甲公司與乙公司在租賃合同中約定“待甲所建大樓落成時(shí)租給乙辦公室兩間”

D．小明的爺爺與小明約定“小明獲得游泳冠軍后，給小明買一臺(tái)電腦”

24．甲被惡狗追咬，為避免被咬傷，奪過(guò)從其旁邊經(jīng)過(guò)的乙的名貴手提包，向狗打去。狗被打傷，乙的手提包也被損壞。甲的行為構(gòu)成

A．正當(dāng)防衛(wèi)

B．緊急避險(xiǎn)

C．侵權(quán)行為

D．自助行為

25．2009年5月10日，甲用自己的一輛汽車作抵押，向朋友乙借款7萬(wàn)元，并進(jìn)行了抵押登記。6月9日，甲又將該汽個(gè)抵押給銀行，從銀行借款8萬(wàn)元，也進(jìn)行了抵押登記。現(xiàn)兩筆債務(wù)均已到期，甲均未清償。乙和銀行對(duì)甲的汽車都主張優(yōu)先受償權(quán)。經(jīng)拍賣，該汽車賣得13萬(wàn)元。根據(jù)物權(quán)法規(guī)定，對(duì)此款項(xiàng)應(yīng)當(dāng)由

A．乙優(yōu)先受償

B．銀行優(yōu)先受償

C．乙與銀行按比例受償

D．乙與銀行平均受償

26．某游客與旅行社簽訂一份由旅行社提供的旅游合同。在該合同履行過(guò)程中，旅行社和游客對(duì)合同中“名勝古跡”含義的理解發(fā)生分歧。游客認(rèn)為某建筑屬于名勝古跡，旅行社應(yīng)當(dāng)安排游覽，而旅行社持相反觀點(diǎn)。根據(jù)合同法規(guī)定，對(duì)此條款的解釋應(yīng)按照

A．通常理解進(jìn)行解釋

B．公平原則進(jìn)行解釋

C．旅游習(xí)慣進(jìn)行解釋

D．對(duì)旅行社不利原則進(jìn)行解釋

27．甲、乙簽訂了一份貨款為1千萬(wàn)元的鋼材供應(yīng)合同。甲為供方，乙為需方。合同約定，乙預(yù)付200萬(wàn)元定金，違約金為合同總金額的5％。事后，乙交付了定金。后甲違約。對(duì)此

A．乙只能要求適用定金條款

B．乙只能要求適用違約金條款

C．乙可以選擇適用違約金條款或者定金條款

D．乙可以要求違約金條款和定金條款同時(shí)適用

28．根據(jù)合同法規(guī)定，因贈(zèng)與人故意或重大過(guò)失致使贈(zèng)與的財(cái)產(chǎn)毀損、滅失的，贈(zèng)與人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。此種責(zé)任的歸責(zé)原則是

A．無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則

B．過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則

C．推定過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則

D．公平責(zé)任原則

29．根據(jù)婚姻法規(guī)定，夫妻對(duì)婚姻關(guān)系存續(xù)期問(wèn)所得的財(cái)產(chǎn)約定歸各自所有的，對(duì)夫或妻一方對(duì)外所負(fù)的債務(wù)

A．債權(quán)人知道該約定的，以夫或妻一方所有的財(cái)產(chǎn)清償

B．債權(quán)人知道該約定的，以夫和妻所有的財(cái)產(chǎn)清償

C．無(wú)論債權(quán)人是否知道該約定，都以夫或妻一方所有的財(cái)產(chǎn)清償

D．無(wú)論債權(quán)人是否知道該約定，都以夫和妻所有的財(cái)產(chǎn)清償

二、多項(xiàng)選擇題：第30-34小題，每小題2分，共10分。下列每題給出的四個(gè)選項(xiàng)中，至少有兩個(gè)選項(xiàng)是符合題目要求的。多選、少選均不得分。

30．甲商場(chǎng)與乙公司簽訂了購(gòu)買800輛自行車的書面合同。合同約定：乙公司分三批發(fā)貨，甲商場(chǎng)見(jiàn)貨付款。第一批200輛自行車到貨后，甲商場(chǎng)見(jiàn)銷路不好，便以書面形式向乙公司提出取消后兩批貨物訂購(gòu)，乙公司以書面形式表示同意。本案中涉及的民事法律事實(shí)有

A．訂立合同的行為

B．履行合同的行為

C．變更合同的行為

D．解除合同的行為

31．據(jù)專利法規(guī)定，發(fā)明和實(shí)用新型取得專利權(quán)必須具備的條件有

A．先進(jìn)性

B．新穎性

C．創(chuàng)造性

D．實(shí)用性

32．根據(jù)繼承法規(guī)定，繼承人所為的下列行為中，可導(dǎo)致其喪失繼承權(quán)的有

A．故意殺害被繼承人

B．偽造遺囑情節(jié)嚴(yán)重

C．遺棄被繼承人

D．虐待被繼承人情節(jié)嚴(yán)重

33．下列情形中，權(quán)利人可以請(qǐng)求精神損害賠償?shù)挠?/p>

A．某人冒用明星甲的姓名演出獲利

B．某擴(kuò)印部將乙丙結(jié)婚照的底片丟失

C．某醫(yī)院將丁之子與戊之子抱錯(cuò)，多年后被發(fā)現(xiàn)

D．某公司使用知名企業(yè)庚的名稱促銷自己的產(chǎn)品

34．歌迷甲在一酒吧意外地遇見(jiàn)自己的偶像歌星乙，驚喜之余向乙打探其私生活。乙被激怒，在眾目睽睽之下將手中的飲料潑向甲，弄臟了甲的衣服。乙的行為侵害了甲的

A．身體權(quán)

B．尊嚴(yán)權(quán)

C．健康權(quán)

D．財(cái)產(chǎn)權(quán)

三、簡(jiǎn)答題：第35-36小題，每小題10分，共20分。

35.簡(jiǎn)述買賣合同中標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)規(guī)則。

36.簡(jiǎn)述遺贈(zèng)與遺囑繼承的區(qū)別。

四、論述題：第37小題，15分。要求觀點(diǎn)明確，說(shuō)理充分，條理清晰，語(yǔ)言規(guī)范、流暢。

37．試論占有的效力。

五、案例分析題：第38小題，20分。

38．2008年8月16日下午5時(shí)左右，某村刮起，8級(jí)大風(fēng)。該村村民王某路經(jīng)村委會(huì)在建的辦公樓時(shí)，大風(fēng)將建樓所用的腳手架刮倒。腳手架在倒塌過(guò)程中將一根電線砸斷，電線正巧落在由此路過(guò)的王某身上，王某不幸觸電身亡。王某的家人向法院起訴，要求村委會(huì)和供電公司對(duì)王某的死亡承擔(dān)損害賠償責(zé)任。村委會(huì)辯稱：腳手架是大風(fēng)刮倒的，擊中王某的輸電線路屬于供電公司，村委會(huì)對(duì)王某的死亡不應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。供電公司辯稱：供電線路是被腳手架砸斷的，腳手架是村委會(huì)蓋辦公樓時(shí)使用的，供電公司對(duì)王某的死亡不應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。法院審理還查明，村委會(huì)用于蓋建辦公樓的腳手架在當(dāng)年7月2日搭建完畢。擊中王某的輸電線路歸供電公司所有，該線路不屬于高壓線。

根據(jù)上述案情，請(qǐng)回答：

（1）村委會(huì)對(duì)王某的死亡是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任？為什么？

（2）供電公司對(duì)王某的死亡是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任？為什么？

（3）兩被告主張的抗辯事由是否成立？請(qǐng)說(shuō)明理由。

參考答案

一、單項(xiàng)選擇題

20．A21．A22．C23．D24．B 25．A26．D27．C28．B29．A

二、多項(xiàng)選擇題

30．ABD31．BCD32．ABCD33．ABC34．BD

三、簡(jiǎn)答題

35．答案要點(diǎn)：

標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)是指在合同訂立后標(biāo)的物因不可歸責(zé)于任何一方當(dāng)事人的原因而發(fā)生的毀損、滅失的損失負(fù)擔(dān)。各國(guó)對(duì)買賣合同標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)采取的規(guī)則有所不同：有的國(guó)家采用“所有人負(fù)擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)”規(guī)則，有的國(guó)家采用“交付轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)”規(guī)則，我國(guó)采取的是后一種做法。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。標(biāo)的物交付后，買受人對(duì)風(fēng)險(xiǎn)的負(fù)擔(dān)不影響其要求出賣人承擔(dān)違約責(zé)任的權(quán)利。

36．答案要點(diǎn)：

（1）主體范圍不同。遺囑繼承人只能是法定繼承人中的一人或數(shù)人；受遺贈(zèng)人則為國(guó)家、集體組織或者法定繼承人以外的人。

（2）主體所承擔(dān)的義務(wù)不同。遺囑繼承人在繼承遺產(chǎn)的同時(shí)，有義務(wù)清償被繼承人生前所欠債務(wù)；受遺贈(zèng)人則無(wú)此義務(wù)。

（3）接受遺產(chǎn)的意思表示方式不同。遺囑繼承人接受繼承既可以采用明示方式，也可以采用默示方式；受遺贈(zèng)人接受遺贈(zèng)只能采用明示方式。

（4）取得遺產(chǎn)的途徑不同。遺囑繼承人可直接參與遺產(chǎn)的分配而取得遺產(chǎn)；受遺贈(zèng)人則不直接參與遺產(chǎn)分配，而是從遺囑執(zhí)行人或繼承人處取得遺產(chǎn)。

四、論述題

37．答案要點(diǎn)：

占有的效力是指法律賦予占有的一定法律效力。占有的效力主要包括：（1）占有的權(quán)利推定效力。占有的權(quán)利推定效力是指基于占有的背后真實(shí)權(quán)利存在的蓋然性，為保護(hù)占有人的權(quán)利、實(shí)現(xiàn)占有制度的宗旨，法律所做的占有人基于其占有而產(chǎn)生的各種權(quán)利外像具有真實(shí)的權(quán)利基礎(chǔ)的推定。（2）占有的狀態(tài)推定效力。占有的狀態(tài)推定效力是指法律為了更好地保護(hù)占有人的權(quán)利、實(shí)現(xiàn)占有制度的宗旨而做出的在無(wú)相反證明的情況下，推定占有人之占有為無(wú)瑕疵占有等規(guī)定。（3）占有人的權(quán)利與義務(wù)。占有人的權(quán)利包括：占有物的使用、收益權(quán)；費(fèi)用償還請(qǐng)求權(quán)。占有人的義務(wù)包括：返還占有物；賠償損失。

五、案例分析題

38．答案要點(diǎn)：

（1）村委會(huì)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。因?yàn)榇逦瘯?huì)對(duì)建樓所用的腳手架有管理義務(wù)，又不能證明自己沒(méi)有過(guò)錯(cuò)，可以推定其主觀上存在疏忽大意、怠于管理的過(guò)錯(cuò)，故應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

（2）供電公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。因?yàn)楣╇姽�司是供電設(shè)施的所有人，對(duì)輸電線路有維護(hù)、管理義務(wù)，又不能證明自己沒(méi)有過(guò)錯(cuò)，可推定其主觀上存在疏忽大意、怠于管理的過(guò)錯(cuò)，故應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

（3）兩被告主張的抗辯事由不能成立。對(duì)村委會(huì)而言，大風(fēng)尚不能構(gòu)成不可抗力。村委會(huì)應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到腳手架在外力（包括大風(fēng)）的作用下可能倒塌并造成損害后果的危險(xiǎn)，并應(yīng)及時(shí)消除危險(xiǎn)；對(duì)供電公司而言，腳手架倒塌不能構(gòu)成抗辯事由。供電公司應(yīng)注意到供電設(shè)施周圍的物體、設(shè)施在外力作用下，對(duì)輸電線路安全的影響，并應(yīng)對(duì)安全隱患及時(shí)處理。