2017考研民法總論：民法的概念和調(diào)整對象

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一、民法的概念

1、概念：

民法，是調(diào)整平等的民事主體在從事民事活動中發(fā)生的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

2、性質(zhì)

(1)部門法、實(shí)體法

(2)民法起源于羅馬私法，是調(diào)整社會普通成員之間關(guān)系的法律。在這個法律中，以個人利益為核心，以人的平等和自治為理念，當(dāng)事人之間處于平等的地位;與私法判然有別的是公法，它是以國家利益為核心，體現(xiàn)公共秩序、政治管理的法律，在這個法律中，當(dāng)事人之間是命令與服從關(guān)系，處于不平等的地位。

二、民法的含義

1、形式上的民法與實(shí)質(zhì)上的民法

形式上：民法典;實(shí)質(zhì)上：各種相關(guān)法律

2、廣義的民法與狹義的民法

(1)廣義的民法就是指所有的私法規(guī)范，包括調(diào)整人身關(guān)系、財產(chǎn)關(guān)系、親屬關(guān)系、知識產(chǎn)權(quán)關(guān)系以及商事關(guān)系的法律規(guī)范;

(2)狹義的民法，僅僅指調(diào)整人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系的法律，通常不包括親屬法、知識產(chǎn)權(quán)法和商事法等法律規(guī)范。

3、民法典與民法通則

(1)民法典是按一定的邏輯體系和價值判斷將各種民事制度規(guī)定于一部法律內(nèi)的法律文件。在法制史上，比較有影響的民法典是法國民法典和德國民法典，在我國歷史上，清末和民國時期曾制定過民法典。

(2)中華人民共和國成立后，于1986年公布并施行了民法通則

三、民法的調(diào)整對象

1、平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系

民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系，是指平等的民事主體在從事民事活動的過程中所發(fā)生的以財產(chǎn)所有和財產(chǎn)流轉(zhuǎn)為主要內(nèi)容的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系。特點(diǎn)：

(1)主體法律地位平等。

主體平等并非指當(dāng)事人在所有情況下地位均為平等，只要當(dāng)事人在從事法律活動，發(fā)生法律關(guān)系時地位是平等的，我們就認(rèn)為主體的法律地位是平等的。

【題例】甲為某市市長，乙為甲的秘書。某日，甲乙一起外出在商場購物。乙的錢包丟失，遂向甲借錢1000元用于購物。問甲乙之間的借錢是否受民法調(diào)整?

(2)包括財產(chǎn)所有和財產(chǎn)流轉(zhuǎn)兩種關(guān)系。

A.財產(chǎn)所有關(guān)系是指民事主體因?qū)ω敭a(chǎn)的占有、使用、收益和處分而發(fā)生的社會關(guān)系;

B.財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系是指民事主體因?qū)ω敭a(chǎn)進(jìn)行交換而發(fā)生的社會關(guān)系。

C.財產(chǎn)所有關(guān)系是財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系的發(fā)生前提和主體追求的直接后果;而財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系則是實(shí)現(xiàn)財產(chǎn)所有關(guān)系的基本方法。

2、平等主體之間的人身關(guān)系

民法調(diào)整的人身關(guān)系，是指平等主體之間發(fā)生的以人格關(guān)系和身份關(guān)系為主要內(nèi)容的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系。特征：

(1)人身關(guān)系包括人格關(guān)系和身份關(guān)系兩種。

A.人格關(guān)系是指因民事主體之間為實(shí)現(xiàn)人格利益而發(fā)生的社會關(guān)系。

人格利益是民事主體的生命、健康、姓名、名稱、肖像、名譽(yù)、榮譽(yù)等利益。在法律上體現(xiàn)為相應(yīng)的權(quán)利，如生命權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、名稱權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)。

B.身份關(guān)系是指民事主體之間因彼此存在的身份利益而發(fā)生的社會關(guān)系。

身份利益是指民事主體之間因婚姻、血緣和法律擬制而形成的利益，在法律上體現(xiàn)為配偶權(quán)、親權(quán)、監(jiān)護(hù)權(quán)等。

(2)從人身關(guān)系與財產(chǎn)關(guān)系的相互聯(lián)系來看，人身關(guān)系與財產(chǎn)關(guān)系是密切相關(guān)的。雖然人身關(guān)系本身并無直接的財產(chǎn)內(nèi)容，但某些人身關(guān)系是特定財產(chǎn)關(guān)系發(fā)生的前提條件，如親屬之間的身份權(quán)是親屬之間取得財產(chǎn)繼承權(quán)的法定條件。而且對人身權(quán)的侵害也給民事主體帶來直接的財產(chǎn)損失

四、民法的淵源

1、制定法

(1)憲法

(2)民法通則以及民事單行法

(3)國務(wù)院制定發(fā)布的民事法規(guī)

(4)地方性法規(guī)、自治條例和單行條例

(5)規(guī)章——部門規(guī)章和地方政府規(guī)章

(6)最高人民法院民事解釋規(guī)范性文件

(7)國際條約中的民法規(guī)范

2、習(xí)慣

3、國家政策

五、民法的適用范圍

1、民法對人的適用范圍

(1)民法對人的適用范圍，是指民法對于哪些人具有法律效力。

(2)民法通則第8條第1款規(guī)定：在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的民事活動，適用中華人民共和國法律，法律另有規(guī)定的除外。即在我國境內(nèi)的自然人及法人，除了法律另有規(guī)定的以外，均適用我國民法;我國自然人、法人在國外發(fā)生的民事法律關(guān)系，一般適用所在地的法律規(guī)定，但法律另有規(guī)定的除外。

2、民法在空間上的適用范圍

(1)民法在空間上的適用范圍，就是民法在哪些地方發(fā)生法律效力。

(2)我國立法部門和政府制定的民法規(guī)范，其適用的空間范圍及于我國的領(lǐng)土、領(lǐng)空、領(lǐng)海，包括我國駐外使館、在我國領(lǐng)域外航行的我國船舶。

(3)一些區(qū)域民法規(guī)范，只能在特定的區(qū)域內(nèi)有效：

A.全國人大及其常委會、國務(wù)院制定的法律法規(guī)中明確規(guī)定只適用于某一地區(qū)的，例如全國人大和國務(wù)院制定的適用于經(jīng)濟(jì)特區(qū)的民事法律規(guī)范;

B.地方性法規(guī)、民族自治地方的民事法規(guī)、經(jīng)濟(jì)特區(qū)的民事法規(guī)適用于制定者管轄的行政區(qū)域之內(nèi)。

3、民法在時間上的適用范圍

(1)民法的生效和失效

A.民法的生效時間分即時生效和之后生效兩種情況：

a、自民法規(guī)范公布之日起生效，全國人大制定的《關(guān)于修改{中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法)的決定》，就是從發(fā)布之日起施行的(2001年3月15日);

b、民法規(guī)范中指定于公布后經(jīng)過一段時期生效，民法通則第156條規(guī)定，本法自1987年1月1日起施行(1986年4月12日公布)

B.民法的失效時間主要有以下幾種情況：

a、新法直接規(guī)定廢除舊法，例如合同法第428條規(guī)定，該法自1999年10月1日起施行，經(jīng)濟(jì)合同法、涉外經(jīng)濟(jì)合同法、技術(shù)合同法則同時廢止;

b、舊法的規(guī)定與新法規(guī)定相抵觸的，則抵觸部分失效;

c、國家機(jī)關(guān)頒布專門的規(guī)定宣布某些法律規(guī)范失效;

d、在法院審判中，在對某一個案件可以適用兩個以上的法律，而法律之間又相互沖突時，應(yīng)根據(jù)新法優(yōu)于舊法、后法優(yōu)于前法的原則，以新法、后法為準(zhǔn)。

(2)民事法律規(guī)范的溯及力問題

我國民事法律規(guī)范貫徹法律不溯及既往的原則，一般沒有溯及力。但司法解釋中另有規(guī)定的除外。