2017考研民法總論：代理的類型

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1、直接代理與間接代理——是否以本人名義

(1)間接代理的概念

這是指受托人以自己的名義處理委任事務，其效果間接或直接歸屬于委托人的代理。所謂間接，是受托人以自己的名義承受處理事務的效果后，再轉(zhuǎn)給委托人;所謂直接，是在特定情形下，因委托人主張權(quán)利或被披露，委托事務之效果直接對其發(fā)生。

(2)間接代理的效果

A.自動介入權(quán)。

這是指在第三人與受托人締約時知道受托人是為委托人處理事務的，該合同亦對委托人有約束力。委托人可以介入委托事務，直接對第三人行使受托人的權(quán)利，包括請求權(quán)、抗辯權(quán)等，同時負擔受托人對第三人應負的義務。

B.被動介入權(quán)。

這是指在受托人因委托人的原因不能履行對第三人的義務，向第三人披露委托人時，第三人因行使選擇權(quán)選定委托人為義務人時，委托人成為債務人。委托人既負受托人應履行的債務，同時也得對第三人行使受托人對第三人的抗辯權(quán)和自己對受托人的抗辯權(quán)。

2、委托代理與法定代理、指定代理

根據(jù)代理權(quán)產(chǎn)生原因的不同，代理可以分為三類：

(1)委托代理

A.基于被代理人授權(quán)的意思表示而發(fā)生的代理，為委托代理，又稱意定代理。委托代理是適用最廣泛的代理形式。由于委托代理基于被代理人授權(quán)的意思表示而發(fā)生，因此委托代理的被代理人在授權(quán)時必須具有相應的民事能力(故限制民事行為能力人也可以授權(quán)行為)另外根據(jù)通說，被代理人可以授權(quán)限制民事行為能力人從事代理活動。

B.委托授權(quán)為不要式行為。書面的委托形式是授權(quán)委托書。委托書授權(quán)不明的，被代理人應當向第三人承擔民事責任，代理人負連帶責任。

(2)法定代理

法定代理，是依據(jù)法律規(guī)定而當然發(fā)生的代理。它是為無行為能力人和限制行為能力人設立的代理方式。

《民法通則》第14條、第16條規(guī)定，未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護人。無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護人是他的法定代理人。因此未成年人的父母根據(jù)其監(jiān)護人身份成為未成年人的法定代理人。

(3)指定代理

按照人民法院或者有權(quán)機關的指定而產(chǎn)生的代理，為指定代理。在沒有法定代理人和委托代理人的情況下，人民法院或者有權(quán)機關可以依法為不能親自處理自己事務的人指定代理人。在指定代理中，依法被指定為代理人的，如無特殊原因不得拒絕擔任。代理人享有的代理權(quán)由人民法院或者指定機關指定的。

3、一般代理與特別代理

這是按代理權(quán)限的范圍劃分的。

在委托代理中，對代理權(quán)限無特別限制的代理，稱一般代理;對代理權(quán)限有特別限制的代理，稱特別代理。

4、本代理與復代理

依代理人的選任者是本人還是代理人，代理劃分為本代理與復代理。

(1)本代理

本代理是指代理人由被代理人選任或者依照法律規(guī)定而產(chǎn)生的代理。

(2)復代理

A.概念

復代理，亦稱再代理或轉(zhuǎn)委托，指代理人為了被代理人的利益，轉(zhuǎn)托他人實施代理的行為。

B.特征：

a、代理人以自己名義選任復代理人，而非由被代理人選任;

b、復代理人的權(quán)限不得超過原代理人的權(quán)限;

c、復代理人不是原代理人的代理人，而是被代理人的代理人，其所為法律行為的后果直接由被代理人承擔。

C.復任權(quán)

代理人選任他人為復代理人的權(quán)利，為復任權(quán)。代理人的復任權(quán)因代理權(quán)發(fā)生根據(jù)的不同而不同：

a、委托代理人的復任權(quán)，條件：

(a)必須是為了被代理人的利益。

(b)應當事先取得被代理人的授權(quán)、同意或者事后得到被代理人追認。

(c)在緊急情況下，出于保護被代理人利益的目的，即使沒有取得同意，代理人也可以進行復代理。

△“緊急情況”必須同時滿足：

(a)急病、通訊聯(lián)絡中斷等特殊原因;

(b)代理人自己不能辦理代理事項;

(c)不能與被代理人及時取得聯(lián)系;

(d)不及時轉(zhuǎn)托他人，會給被代理人的利益造成損失或者擴大損失。b、法定代理人的復任權(quán)

法定代理人無條件享有復任權(quán)。因為法定代理發(fā)生的基礎不是特定當事人之間的信任關系，而是法律規(guī)定，而且法定代理的內(nèi)容具有概括性。但法定代理人對復代理人的選任和監(jiān)督應給予高度的注意。

c、指定代理人的復任權(quán)

指定代理人原則上沒有復任權(quán)。指定代理人不能勝任代理職務時，應請求指定法院或指定單位取消指定。但若為被代理人利益的需要，可以在取得指定法院或指定單位同意的情況下轉(zhuǎn)托代理事務。指定代理人擅自轉(zhuǎn)托代理事務的，應對復代理人的行為負民事責任，但因緊急情況而轉(zhuǎn)托的除外。

d、復代理的法律后果

復代理的法律后果，因具體情形的不同而有不同。簡單說明以下幾點：

(a)復代理中的復代理人，不是代理人的代理人，而是被代理人的代理人，其所為法律行為的后果由被代理人承擔。

(b)在復代理有效的情況下(包括被代理人事后追認的情形)，代理人只對復代理人的選任及對復代理人的指示有過錯時，就其過錯承擔法律責任。如果沒有過錯，則代理人對復代理人的行為不承擔民事責任。

(c)如果不是有效的復代理，則由代理人對受托人的行為承擔民事責任，被代理人不承擔民事責任。

5、單獨代理與共同代理

按代理人是一人還是數(shù)人，代理區(qū)分為單獨代理和共同代理。

(1)單獨代理

單獨代理是代理權(quán)屬于一人的代理。單獨代理的特征是代理權(quán)屬于一人，但被代理人是一人還是數(shù)人，在所不問。無論委托代理和法定代理，都可產(chǎn)生單獨代理。

(2)共同代理

共同代理是代理權(quán)屬于兩人以上的代理。共同代理人如果共同實施代理，則形成共同關系，可以各自行使代理權(quán)，也可以約定依多數(shù)決原則行使代理權(quán)。代理人之間如果未形成共同關系的，依最高人民法院《民通意見》第79條第1款的規(guī)定：數(shù)個委托代理人共同行使代理權(quán)的，如果其中一人或者數(shù)人未與其他委托代理人協(xié)商，所實施的行為侵害被代理人權(quán)益的，由實施行為的委托代理人承擔民事責任。