2017考研民法總論：表見代理

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1、表見代理的概念

(1)表見代理是指雖無代理權(quán)但表面上有足以使人信為有代理權(quán)而須由本人負授權(quán)之責的代理。表見代理的代理權(quán)有欠缺，本屬于無權(quán)代理，因本人行為造成表面上使他人相信有代理權(quán)存在，在善意相對人的信賴利益和本人利益之間，信賴利益涉及交易安全，較本人利益更應保護。所以，表見代理發(fā)生有權(quán)代理之效果，即由本人而非行為人負代理行為的效果。例如甲公司長期委任乙為總代理與丙公司交易，后甲撤銷了對乙的授權(quán)，卻未通知丙，乙此后再以甲的名義與丙訂立合同，此即為表見代理。合同法第49條規(guī)定：行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。此即為表見代理發(fā)生有效代理的法律依據(jù)。

(2)表見代理，按合同法第49條的規(guī)定，可分為三種類型，即未予授權(quán)之表見代理、超越權(quán)限之表見代理和代理權(quán)終止之表見代理。

2、表見代理的法律要件

表見代理要發(fā)生有效代理的效果，自然要符合代理的一般要件，如須有三方當事人、代理為合法行為等等。這里主要說明作為表見代理的特別法律要件。

(1)以本人名義為民事法律行為。

包括以本人名義實施意思表示或受領(lǐng)意思表示。因為如果不是以本人名義為民事法律行為，縱有為本人計算的意思，只能適用無因管理或隱名代理的規(guī)定，表見代理只是適用于顯名代理。

(2)行為人無代理權(quán)。

表見代理是廣義無權(quán)代理，行為人若有代理權(quán)，適用有權(quán)代理的規(guī)定，即使代理權(quán)有瑕疵，也只能適用狹義無權(quán)代理的規(guī)定，與表見代理無涉。

(3)須有使相對人信其有代理權(quán)的表征。

這一點是表見代理與狹義無權(quán)代理最大的不同，也是表見代理之所以發(fā)生有權(quán)代理效果的根本理由。所謂“信其有代理權(quán)”，是本人有作為或者不作為實施某種表示，是相對人根據(jù)這一表示足以相信行為人有代理權(quán)。如交付印章于行為人保管，或把蓋有印章的空白合同交付行為人，行為人以本人名義與第三人訂立合同時，第三人根據(jù)行為人握有本人大印的事實，即可信行為人有代理權(quán)。

(4)須相對人為善意。

即相對人在與行為人為民事法律行為時，并不知其無代理權(quán)，且無從得知。如果相對人有過錯，則不能適用表見代理;若相對人有惡意，明知行為人無代理權(quán)還要與之為民事法律行為，按民法通則第66條第4款的規(guī)定，由行為人與相對人對本人負連帶賠償責任。

3、表見代理的效果

(1)發(fā)生有權(quán)代理的效果。即因行為人之行為，在本人與相對人之間發(fā)生權(quán)利義務關(guān)系，本人不得行使無權(quán)代理之撤銷權(quán)和其他抗辯權(quán)，對行為人表見代理的效果按有權(quán)代理承受。

(2)相對人有撤銷權(quán)。表見代理旨在保護相對人利益，相對人對于表見代理應享有選擇權(quán)。即可以按狹義無權(quán)代理，享有撤銷權(quán);亦可按表見代理，接受與本人的民事法律行為，與本人之間發(fā)生權(quán)利義務關(guān)系。