2023年考研法碩刑法學(xué)考研大綱變動(dòng)之期待可能性理論

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近日，2023年法碩考試大綱發(fā)布，總體而言相較于去年變動(dòng)不大，在總則部分新增了期待可能性理論，分則部分對(duì)瀆職犯罪做出了部分改動(dòng)，刪除了食品、藥品監(jiān)管瀆職罪和傳染病防治失職罪，補(bǔ)充了不解救被拐賣(mài)婦女兒童罪。這些變動(dòng)對(duì)我們23年備考影響不大，但對(duì)變動(dòng)的知識(shí)點(diǎn)我們也要引起關(guān)注。本文針對(duì)期待可能性的知識(shí)點(diǎn)做一個(gè)詳細(xì)的刑法教義學(xué)分析。

期待可能性指是指根據(jù)具體情況，有可能期待行為人不實(shí)施違法行為而實(shí)施其他合法行為。法律不強(qiáng)人所難，如果不能期待行為人實(shí)施其他合法行為，就不能對(duì)行為人的行為進(jìn)行非難，也就不存在刑法上的責(zé)任。因此，期待可能性也是一種重要的責(zé)任要素，無(wú)期待可能性時(shí)，行為人無(wú)責(zé)任。

期待可能性的理論最早始于1897年德國(guó)帝國(guó)法院的“癖馬案”。馬車(chē)店有一匹馬經(jīng)常因?yàn)槲舶屠p住韁繩受驚后狂奔，馬車(chē)夫甲和雇主乙都知道這匹馬的這一癖性。甲向雇主乙提出更換一匹馬，但乙不同意，以解雇威脅不能換。甲只好服從安排，結(jié)果在途中該匹馬又象往常一樣癖性發(fā)作，甲完全失去了對(duì)該馬的控制。結(jié)果，狂奔的馬致行人受傷。法院最終認(rèn)定甲無(wú)罪，理由是：甲雖然認(rèn)識(shí)到該馬有怪癖可能導(dǎo)致傷人的后果，但當(dāng)他要求更換一匹馬時(shí)，雇主不但不允，反以解雇相威脅。在這種情況下，很難期待被告人不惜失掉工作，違抗雇主的命令而拒絕駕馭該馬車(chē)，因此，被告人不負(fù)過(guò)失責(zé)任。

期待可能性不僅僅是有無(wú)的問(wèn)題，而且存在程度的強(qiáng)弱。可分為2種情形：一是期待可能性降低的情形，行為人仍構(gòu)成犯罪，但可以從寬處罰，如脅從犯;二是沒(méi)有期待可能性的情形，可作無(wú)罪處理。

但是同樣不能濫用期待可能性的理論進(jìn)行出罪，如身無(wú)分文的乞丐盜竊他人財(cái)物得以維持生存的，不能認(rèn)為此人沒(méi)有期待可能性進(jìn)而宣告其無(wú)罪，而應(yīng)認(rèn)定為盜竊罪。

期待可能性理論在我國(guó)司法實(shí)踐里是存在的，理論上有另一種名稱(chēng)—不可罰的事后行為。主要存在于：

1.犯罪人本人窩藏、包庇自己的，無(wú)期待可能性，不構(gòu)成窩藏、包庇罪。

2.犯罪人犯罪后掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益的，無(wú)期待可能性，對(duì)犯罪人本人無(wú)需以掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪論處。

3.犯罪人本人毀滅自己的罪證、偽造證據(jù)，無(wú)期待可能性，不構(gòu)成幫助毀滅、偽造證據(jù)罪。

4.被司法機(jī)關(guān)錯(cuò)誤關(guān)押后脫逃的犯罪嫌疑人、被告人、服刑的罪犯，無(wú)期待可能性，不構(gòu)成脫逃罪。

5.已婚婦女在下列情形中與他人重婚，沒(méi)有期待可能性，不構(gòu)成重婚罪：因遭受自然災(zāi)害外流謀生而重婚的;因配偶長(zhǎng)期外出下落不明，造成家庭生活嚴(yán)重困難，又與他人結(jié)婚的;因強(qiáng)迫、包辦婚姻或者因婚后受虐待外逃重婚的;被拐賣(mài)后再婚的。