2016考研中國法制史沖刺梳理：唐朝（二）

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(三)法律形式：

1、律(正刑定罪，唐朝基本法典《唐律疏議》);

2、令(設范立制，國家政權組織方面的制度與規(guī)定);

3、格(禁違正邪的官吏守則，帶有行政法律的性質(zhì)，不同于前代格的含意。唐朝皇帝臨時單行制敕匯編為“永格”，永格具有普遍法律效力);

4、式(軌物程事，封建國家各級行政組織活動的規(guī)則，以及上下級之間公文程式的法律規(guī)定。唐朝經(jīng)過匯編的式稱為“永式”，具有普遍法律效力、典(《唐六典》，行政法律的主要形式);此外，尚有格后敕等。

(四)《名例律》：《唐律疏議》中列于全律之首，相當于現(xiàn)代刑法中的總則，是統(tǒng)率其他各篇的大綱、貫徹全律始終的核心，在12篇中居于首要地位。

①五刑制度(五刑二十等)：笞(自十至五十分為五等，一百分為五等)、杖(自五十至一百分為五等)、徒(隋唐均分為五等)、流(自二千里至三千里分為三等)、死(分絞、斬兩等)。標志著夏商以來以肉刑為主的刑罰體系向以剝奪(束縛)自由并強制勞動為主的刑罰體系的轉變最終得以完成。

②十惡：繼承《開皇律》的規(guī)定。

③八議、請、減、贖、當、免官等特權法律規(guī)定。

④刑罰適用原則：1.區(qū)分公罪與私罪。公事致罪從輕。所謂公罪，“緣公事致罪而無私曲者”所謂私罪，“不緣公事，私自犯者”或“雖緣公事，阿曲枉法”

2.共犯區(qū)分首從。(造意為首，余并為從，家長或臨監(jiān)主守無論是否造意均以首犯論處)

3.同居相隱不為罪原則(目的是“家齊”，凡同財共居者以及大功以上親屬、外祖父母、外孫、孫之妻、夫之兄弟及兄弟之妻，部曲、奴婢也可包庇)

4.自首減免原則(自首者不追究刑事責任，后果無法挽回犯罪除外，自首可以免除刑罰，但贓物仍須如數(shù)歸還物主或國家，對自首不實或不盡者，均有相應的處罰)。

5.老幼廢疾者減刑原則。

6.再犯累犯加重原則(唐律中的再犯是指已被發(fā)覺或已被決配而又犯新罪者，“諸犯罪已發(fā)及以配而更為罪者”;唐律中的累犯是指經(jīng)官府判決，構成三次以上犯罪的罪犯。“前后三犯徒者，流二千里;三犯流者，絞”)。

7.類推原則(舉重以明輕，舉輕以明重。“舉...輕”即那些應當減輕或免除的犯罪，可舉出重罪條款以比較輕罪，使犯罪人的刑事責任責任得以減輕，例：諸無故夜入人家者,主人登時殺者，勿論;“舉....重”對那些應當加重處罰的犯罪，則可以舉出輕罪條款以比較中重罪，使犯罪人受到較重的刑罰，例：謀殺期親尊長者斬，這里面的的謀殺指謀而未行)。

8.化外人處罰原則。(同一國籍外國人在中國犯罪，按其本國法律。不同國籍外國人在中國犯罪，按唐律處刑。化外人指“蕃夷之國，別主君長者”。處理原則為：“同國(蕃國)自相犯者，各依本俗法”，“異類相犯者，以唐律處理。”)。

9、數(shù)罪并發(fā)以重者論(一是“二罪以上俱發(fā)，以重者論，等者，擇一”;二是一罪已發(fā)，已經(jīng)論決，余罪后發(fā)，其輕若等，勿論;重者更論之，通計前罪，以充后數(shù)”。)

10、其他：一是區(qū)分故意與過失(如殺人罪分六種情況)六殺即謀、故、斗、誤、過失、戲殺。謀殺是指預謀殺人：故殺是指事先雖無預謀，但情急殺人時已有殺人的意念：斗殺指在斗毆中出于激憤失手將人殺死：誤殺指由于種種原因錯置來了殺人對象，過失殺指耳目所不及，思慮所不到，即出于過失殺人，戲殺指以力共戲而導致殺人。二是要據(jù)身份區(qū)別處刑三是慎赦原則。